Вопрос-ответ

Опубликовано: 22 июля 2008

Расскажите о возможных вариантах перераспределения долей?

Юридическое агентство «Бизнес-диалог»  

 

1.    Распределение долей, согласно договоренностям участников:

 

Как известно, на практике в основном размер доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью участника этого общества определялся в процентах или в виде дроби и соответствовал соотношению между стоимостью его вклада в уставный фонд и уставным фондом этого общества. В процессе деятельности общества нередко возникал вопрос о «справедливости» такого распределения.  Ведь один из участников, внося большой вклад в виде денежных средств, имел и большую долю в уставном фонде общества. При этом его участие в деятельности общества на этом могло и закончиться. Другой же участник, внеся минимальный вклад в уставный фонд общества, и соответственно, имея минимальную долю в уставном фонде общества, принимал активное участие в деятельности общества и благодаря этому активы общества возрастали в десятки раз.

Однако с момента вступления в силу Закона «О хозяйственных обществах» появилась возможность иного распределения долей, отличного от размера вкладов участников в уставный фонд общества.

Так согласно ч.1 ст.94 Закона «О хозяйственных обществах» размер доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью участника этого общества определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению между стоимостью его вклада в уставный фонд и уставным фондом этого общества, если иное не предусмотрено учредительными документами общества.

На практике такая формулировка позволяет в определенных случаях (при учреждении общества, при изменении размера уставного фонда без смены состава участников, при смене состава участников) определить размеры долей или перераспределить доли участников общества непропорционально вкладам этих участников в уставный фонд общества.

На первый взгляд это может показаться «несправедливым» по отношению к тем участникам, которые вносят максимальные вклады в уставный фонд общества. Однако, имея на практике ситуацию, когда, например, максимальный вклад принадлежит участнику-нерезиденту, и такой участник только инвестировал денежные средства и никакого участия в деятельности общества не принимает, а участник-резидент с минимальным вкладом несет практически 100%-ую нагрузку при деятельности общества, — то такое перераспределение соотношений долей выглядит совершенно логичным и справедливым.

Поэтому в настоящее время довольно часто участники общества стали использовать возможность распределения долей непропорционально вкладам в уставном фонде общества.

1.1. Распределение дивидендов, согласно договоренностям участников:

 

При этом следует отметить, что от распределения долей зависит и распределение прибыли. Так, согласно ч.1 ст.96 Закона «О хозяйственных обществах» часть прибыли общества с ограниченной ответственностью, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества, за исключением случаев, установленных настоящей статьей, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено его учредительными документами.

Таким образом, при распределении долей в уставном фонде как пропорционально вкладам участников, так и непропорционально вкладам участников общества есть возможность определить распределение прибыли в иных размерах, чем пропорционально вкладам и долям в уставном фонде общества.

 

 

2.    Продажа доли участником-нерезидентом:

 

2.1. Налогообложение

 

Немаловажным в деятельности общества является и такой вопрос как налогообложение при продажи участником-нерезидентом своей доли в уставном фонде общества. Ранее, практически, не использовалась конструкция соглашений об избежании двойного налогообложения и участник-нерезидент нес налоговые затраты в РБ при продаже своей доли.

В настоящий момент становится правилом использование соглашений об избежании двойного налогообложения, которые позволяют на основании соответствующих справок избежать полностью либо в части налогов на доходы нерезидента в Республике Беларусь и понести налоговые потери только в стране регистрации участника-нерезидента.

 

 

2.2. Оформление сделки по продаже доли участником-нерезидентом:

 

Кажется, что ничего сложного в оформлении такой сделки нет. Соблюсти процедуру уведомления, предусмотреть все необходимые полномочия представителя по доверенности (если участник-нерезидент юридическое лицо), подписать договор купли-продажи, внести изменения в учредительные документы. Это уже давно отлаженная процедура, с ней знакомы все, кто когда-либо сталкивался с оформлением такой сделки. Однако на практике может возникнуть такая ситуация, что непосредственные учредители участника-нерезидента даже и не подозревают о том, что доля в обществе на территории РБ уже продана. Ведь доверенность на представителя оформляет руководитель, и учредители могут об этом даже не знать.

При обнаружении «незаконной» продажи доли как возможный вариант это подача иска в суд, признание сделки по продаже доли недействительной, соответственно отмена регистрации изменений и дополнений в учредительные документы и как конечный результат, вся прибыль, полученная обществом за этот промежуток времени будет взыскана в бюджет государства.

Чтобы этого избежать, предлагается как вариант, при оформлении сделки получить непосредственно решение о продаже доли учредителей участника-нерезидента.

 

3.  Владение долями и управление обществом:

 

В последнее время идет тенденция учреждения обществ с количеством участников, превышающим минимальное количество по законодательству.

Если бы обязанности участников перед обществом заключались только в формировании уставного фонда, тогда было бы не столь важно, сколько всего участников в обществе. Но в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» принятие решений по многим вопросам в деятельности общества отнесено к решению общего собрания участников. Иногда необходимо срочно принять какое-либо решение, а для проведения общего собрания для принятия такого решения, например, нет кворума. В таком случае выходом может стать образование Совета Директоров общества, к компетенции которого можно отнести принятие решений по всем вопросам общей деятельности общества. Конечно, не стоит забывать о том, что принятие решений по многим специфическим вопросам отнесено только к компетенции общего собрания участников. В таких случаях нужно предусматривать заранее необходимость принятия таких решений (например, решение о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи, изменение размера уставного фонда и т. д.).

При образовании Совета Директоров общества важно четко определить компетенцию этого органа, порядок его деятельности, порядок принятия решений советом директоров, порядок отчетности перед общим собранием.

 

 

 

P. S. 

На практике в хозяйственной деятельности общества могут возникнуть и другие вопросы. От точности, оперативности и правильности оформления или решения вопроса зависит многое в дальнейшей деятельности общества. Поэтому обращение к специалистам, как за консультацией, так и за сопровождением в оформлении документов — это не только экономия времени, но и уверенность в том, что вся деятельность общества соответствует законодательству. 



Все публикации

Версия для печати версия для печати

Контакты
ИП Клещенок Е.В.
тел. +375 29 399 01 08
+ 375 33 650 51 01